Alrededor de dos tercios de las empresas del S&P 500 (independientemente de dónde tengan su sede real) están constituidas en Delaware, en gran medida porque el pequeño estado tiene tribunales especializados que se ocupan de asuntos comerciales y un montón de precedentes legales para abordar dichas disputas.
Musk pidió a los accionistas que aprobaran la medida después de que el director ejecutivo de Tesla perdiera un caso en un tribunal de Delaware por su paquete salarial, valorado recientemente en unos 46.000 millones de dólares. Los accionistas volvieron a aprobar el jueves el paquete, así como el plan de reincorporación en Texas, donde Tesla tiene su sede y algunas de sus instalaciones de fabricación. La empresa presentó la documentación para implementar el cambio el mismo día.
Al votar a favor de abandonar el Primer Estado, los accionistas podrían estar ratificando la opinión de algunos de que las protecciones de los accionistas de Delaware han ido demasiado lejos, dijeron algunos expertos legales. Sin embargo, una alternativa es que Musk es simplemente tan importante que los inversores están dispuestos a arriesgarse en Texas.
“Creo que Elon Musk es una figura singular”, dijo Renee Zaytsev, abogada de derecho corporativo y de valores de Boies Schiller Flexner. “¿Es Tesla lo que otras compañías están buscando para decidir dónde van a incorporar o ¿Cómo van a gestionar su gobierno? Probablemente no”.
Los funcionarios de Texas han estado cortejando a las empresas con promesas de impuestos más bajos y, más recientemente, estableciendo su propio sistema de tribunales comerciales especializados en el estado. Una startup está desarrollando planes para crear una nueva Bolsa de Valores de Texas que, según sus patrocinadores, será más favorable a los directores ejecutivos que las existentes en Nueva York.
“No se trata sólo de las leyes, sino de cómo los jueces las implementarán”, dijo Anat Alon-Beck, profesora de derecho de la Universidad Case Western Reserve, que tiene programado un artículo para este otoño sobre los riesgos para Delaware derivados de otras prácticas de incorporación estatales.
No está claro quiénes servirán como jueces en los nuevos tribunales comerciales de Texas y, como personas designadas con mandatos de dos años, es más fácil que se dejen influenciar por consideraciones políticas, dijo Alon-Beck. “La incertidumbre no es buena para los negocios”.
Tesla no es el primer gigante corporativo que sale de Delaware. Microsoft, que se constituyó por primera vez en el estado de Washington en 1981, se reincorporó en Delaware en 1986 cuando salió a bolsa y luego regresó a Washington en 1993 después de que el estado modernizó sus leyes comerciales para indemnizar a los funcionarios. Tripadvisor ha estado luchando en los tribunales con los accionistas para trasladar su incorporación a Nevada desde Delaware.
Texas era el hogar legal de cuatro compañías del S&P 500 antes del voto de Tesla: Southwest Airlines, CenterPoint Energy, Atmos Energy y Camden Property Trust, a la par de Missouri y California, según muestran datos de Standard & Poor's.
Otras grandes empresas públicas constituidas fuera de Delaware incluyen PepsiCo (Carolina del Norte), Abbott Laboratories (Illinois), International Business Machines (Nueva York) y Target (Minnesota).
La mayoría de las diferencias legales explícitas entre Delaware y Texas son menores, dijeron los abogados corporativos, haciéndose eco del argumento de Tesla de que las leyes de los estados son sustancialmente equivalentes.
“Hay diferencias menores”, dijo Stephen Bainbridge, profesor de derecho de la Universidad de California en Los Ángeles. “La mayoría de ellas son técnicas y es probable que entren en juego en relativamente pocas circunstancias”. Las fusiones, por ejemplo, pueden requerir un mayor voto de los accionistas en Texas, mientras que allí es más difícil para un accionista inspeccionar los libros de una empresa, dijo.
Una de las mayores ventajas que tiene Delaware: amplios precedentes en casi todas las facetas del derecho corporativo, lo que brinda a las juntas directivas y a los abogados una mejor idea de los posibles resultados y de cómo presentar sus casos. “Es mucho más difícil para cualquiera predecir cómo van a fallar los tribunales de Texas”, dijo Bainbridge.
Al defender el cambio de domicilio en Texas, Tesla descartó la idea de que los tribunales comerciales recién establecidos en Texas fueran más riesgosos porque eran nuevos. “Hacer cosas nuevas es parte del ADN de Tesla y de cómo se ha convertido en una de las empresas más valiosas del mundo”, dijo Tesla en su presentación de poder.
Tesla también dijo que también ahorraría alrededor de 250.000 dólares al año en pagos de impuestos de franquicia en Delaware. Sin embargo, una cosa que podría no cambiar es la pelea legal por el paquete salarial de Musk. Es probable que esa disputa quede en manos de un juez del Tribunal de Cancillería de Delaware.
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